从案例看投资人在开曼公司行使回购权的潜在障碍（下）

在红筹项目中，境外交易文件通常会包含投资人的回购权条款。这些条款详细规定了回购的触发条件、回购价款的计算方法、回购程序、回购价款的支付方式，以及在公司资金不足时的应对措施。作为投资人最后的退出途径之一，回购条款的内容通常较为复杂，考虑周全。在解决争议的情况下，投资人能否成功退出将取决于回购条款的规定。本文将结合最近在开曼群岛大法院审理的一起红筹架构回购案件xxi，对回购权条款进行分析，希望能为读者提供一些有益的启示。

上篇文章中，笔者介绍到D.E. Shaw Composite Investments Asia 10 (Cayman) Limited（以下简称“德邵基金”）和Grand State Investments Limited（以下简称“乐嘟嘟开曼”或“ 公司”）股权回购一案（以下简称“ 乐嘟嘟回购案件”）的基本案情以及开曼大法院之判决和理由，本篇文章中笔者将与各位读者分享从该案中获得的几点启发。

6. 几点启示

1. 关于“合法可用资金”（“ legally available funds”）

“合法可用资金”这一“术语”在投融资、并购的交易文件中被广泛使用并被理所当然地认为具有确定的含义，实际上其内涵是模糊不清的，“可用”和“资金”的模糊性可能使回购义务是否应该得到履行处于不确定性的状态，导致回购债务成为附条件的债务。在美国特拉华州高等法院审理的“SV Inv. Partners LLC v. Thought Works Inc.”xxii中，原告主张合法可用资金是指没有任何法律使用限制的资金，等于公司的盈余（surplus），盈余是指公司的资产超过公司负债的部分，也就是公司的净资产，但裁判法官认为“合法可用资金”应该进行更加严格的限定，其不等于盈余，“合法可用资金”是指在符合法律的情况下，可供公司立即使用的资金，其中，符合法律是指根据普通法，回购股份不应导致公司破产，并且最终基于此驳回了原告的回购请求。