从案例看投资人在开曼公司行使回购权的潜在障碍（上）

1. 案情简介

被告Grand State Investments Limited（以下简称“乐嘟嘟开曼”或“公司”）是一家于2008年4月2日在开曼公司群岛注册成立的豁免有限公司，其主要营业场所在中国北京市朝阳区，乐嘟嘟开曼全资持有一家BVI公司Precious Winwin International Limited（“乐嘟嘟BVI”），乐嘟嘟BVI全资持有一家香港公司Dawn Power Group Limited,（“乐嘟嘟香港”），乐嘟嘟香港全资持有一家注册于北京市朝阳区的乐嘟嘟(北京)科技发展有限公司（“乐嘟嘟北京”），乐嘟嘟北京通过协议控制的方式持有中国内地若干幼儿园。原告是D.E. Shaw Composite Investments Asia 10 (Cayman) Limited，根据名字判断和笔者初步检索应该是知名的对冲基金德邵基金（“德邵基金”）。

2013年2月7日，德邵基金与乐嘟嘟开曼签署C轮优先股认购协议（“股份购买协议”），约定德邵基金以2000万美元的对价认购乐嘟嘟开曼3,043,769股C轮优先股，2014年德邵基金再次认购了608,754股C轮优先股，本次认购完成后，德邵基金合计持有乐嘟嘟开曼3,652,523股C轮优先股。

2013年3月4日，德邵基金支付了认购价款，并同时与乐嘟嘟开曼其他股东签署了股东协议（“股东协议”），股东协议第12.3条“C轮投资人的回购权”规定，一旦出现回购事项，德邵基金有权利向公司发送回购通知，要求公司回购德邵基金持有的全部或部分公司股份。股东协议第12.3条的约定与乐嘟嘟开曼公司章程第163条的规定完全一致。根据股东协议第12.3条的约定，C轮优先股的回购时间为以下日期孰早日：（1）2015年9月1日，如果公司没有公开上市；（2）B轮投资人发出回购通知的日期；（3）公司2012年审计报告出具日，如果2012年审计报告显示的公司的净收入、EBITDA、股东权益、现金实质上低于2012年管理账目显示的相应数据，并且差额足以影响C轮投资人是否决定购买公司的C轮优先股。一旦德邵基金发出回购通知，公司应立即以可用合法资金支付回购价款，在回购价款支付完毕之前，德邵基金仍是C轮优先股的所有人。