适用中国法还是外国法？ 浅析中国法院对涉外建设工程案件准据法的认定

自全面建成小康社会、实现第一个百年奋斗目标之后，我国已转向高质量发展阶段。十九大报告提出推动形成全面开放新格局，以“一带一路”建设为重点，推动形成陆海内外联动、东西双向互济的开放格局，抓住全球大变局的发展机遇，进一步提升国际竞争力。

在基础设施建设领域，随着我国经济的高质量发展和“走出去”战略的进一步深化，中国企业国际化经营能力得到了显著提升。越来越多的中国企业走出国门，着眼于国际市场需求，投身以境外承包工程为代表的海外基础设施建设。据商务部统计，2023年1-4月，我国对外承包工程业务完成营业额2879.9亿元人民币，同比增长10.6%，新签合同额4064.7亿元人民币，同比增长2%。

然而与高速发展相伴而来的，也有当事人之间日渐增多的法律纠纷。由于中国企业对外承包的工程项目基本位于中国境外，而中国境内的工程实践与境外存在显著差异，在此基础上形成的法律规定和原则也不尽相同。因此，在中国法院审理涉外建工纠纷的过程中，在理涉当事人之间的争议焦点问题之前，首先需要面临对实体问题准据法的认定。

一、关于涉外建工纠纷法律适用问题的规定沿革

涉外商事合同的当事人可以在订立合同时或者订立合同后，通过协商一致的形式，以明示的方式选择合同产生争议时所适用的法律。因合同产生的争议通常包括合同是否成立、何时成立、合同效力、合同内容的解释、履行、违约责任，以及合同的解除、变更、中止、转让、终止等纠纷。

但很多时候，当事人在订立的合同中没有约定准据法，或者在诉讼仲裁过程中也无法就准据法达成一致，此时则需要以冲突规范的形式指明不同性质的涉外民事法律关系应适用何种法律确定当事人的权利义务。