社会保险相关法律实务问题简析（三） ——关于社会保险的第三方代缴的法律规制问题

前言

回顾本系列第二篇文章《社会保险相关法律实务问题简析（二）——关于养老保险待遇损失赔偿问题》，我们通过典型案例以法院审理角度为切入，对养老保险待遇损失赔偿案件的受案范围、损失数额认定及常见争议类型进行了深入分析。

而在本文中，我们将针对因社会保险监管政策收紧所引发的社会保险第三方异地代缴风险及相关问题，结合地方法规及典型案例予以详述。

三、关于社会保险的第三方代缴的法律规制问题

依据《社会保险法》相关规定 ¹，用人单位应当以自身名义在注册地为与其建立劳动关系的员工依法缴纳社会保险。然而，在实践中，部分用人单位会委托第三方机构（多为经营性人力资源服务机构）并以第三方机构的名义为员工在异地缴纳社会保险（“异地代缴社会保险”）。近年来，很多地方出台法规规章、政策文件对此种行为进行干预与规制，在此背景下，企业和员工均面临诸多法律风险和不确定因素。

需要说明的是，本文所述的异地代缴社会保险区别于社会保险代理。在社会保险代理的情形下，第三方机构仅为企业提供社会保险申报、核算、待遇申领等代理服务，员工的劳动关系主体和社会保险缴纳主体仍为企业，而并非第三方机构。 

(一）各地方对“异地代缴社会保险”的法律规制情况

2020年7月，北京社会保险中心非正式发布的《关于劳务派遣企业和人力资源服务企业参加社会保险有关问题的通知》规定，劳务派遣和人力资源服务机构在办理职工新参保登记或增员时需要补充填报部分劳动合同相关信息。该规定旨在统一社会保险缴纳主体和劳动合同履行主体，杜绝社会保险代缴行为。随后，北京市人民政府于2021年颁布《北京市促进人力资源市场发展办法》，明确规定“经营性人力资源服务机构等单位不得通过虚构劳动关系等方式，为未与本单位建立劳动关系的人员办理社会保险登记、缴纳社会保险费”，并同时规定了警告、责令改正、罚款等处罚措施。