集成电路布图设计专有权行政撤销之"独创性"生死局（上篇）：现行法探析出的独创性"两不像"属性

具备独创性是集成电路布图设计受保护的前提条件，也是计算机集成电路布图设计专有权行政撤销案件中最常用的撤销理由，可谓集成电路布图设计专有权存活与否的"生死局"。布图设计中的独创性既不同于著作权中的独创性，也不同于专利权中的新颖性、创造性，其根本原因在于布图设计的自身结构及其所要实现的功能。

受保护的布图设计应当具备独创性，即该布图设计是创作者自己的智力劳动成果，并且在其创作时该布图设计在布图设计创作者和集成电路制造者中不是公认的常规设计。这是我国《集成电路布图设计保护条例》（以下简称《条例》）第四条规定的独创性定义。该条规定明确了受保护的布图设计必须具备独创性，同时也意味着不具备独创性的布图设计专有权依法应当予以撤销 ¹。这一规定自2001年10月1日开始实施至今已有20年，在这20年的时间里，国家知识产权局（以下简称"国知局"）根据该规定做出了一系列的集成电路布图设计撤销案件审查决定。 ²在已公开的10例布图设计撤销案件审查决定中，其中9例撤销意见提出人均提出案涉布图设计不具有独创性这一撤销理由。国知局的审查决定为本文研究独创性标准的适用情况提供了丰富的实践素材，检视这些案例，分析案例中符合或不符合独创性规定的具体理由，有助于总结适用该规定的经验，认识适用该规定的困难，反思适用中存在的问题。

一、布图设计独创性的现行法及法源（外国示范立法）的研究及特征界定

根据我国《集成电路布图设计保护条例》第四条的规定，布图设计的独创性包括两个要求：

• 第一，是"独"的要求，要求该布图设计"是创作者自己的智力劳动成果"，即劳动成果是劳动者从无到有独立创造出来的，或以他人现有的成果为基础进行的再创作，这同样属于劳动者的智力成果。