摘要
刑事辩护的基本功是阅卷,但实践中,真正决定案件走向的,往往是阅卷之后的再调查。案卷呈现的是侦查机关已经固定、筛选和解释过的材料。面对可能存在的冤案或争议案件,笔者(徐秦律师)作为具有多年刑事侦查工作经验的警察,通常会从中分析取证路线、指控假设和证据缺口,再用合法方式补充证据、还原事实。本文所说的“侦查思维”,指辩护人在法律边界内形成事实追问能力、证据复原能力和线索转化能力;它并不涉及替代侦查机关行使侦查权。销售假冒注册商标的商品案中的商品来源追溯,非法经营案中聊天记录里“不知情”内容的查找,诈骗案中完整沟通语境的还原,都说明刑辩工作不能停在“卷内挑刺”。有效辩护应当围绕犯罪构成和证明标准,把疑点转化为证据线索,把证据线索转化为程序申请,把程序申请转化为足以动摇指控事实的辩护意见。
关键词:刑事辩护;侦查思维;事实还原;电子数据;调查取证;无罪辩护
01.卷宗只是起点
笔者代理的很多刑事案件,接手时已经过了侦查阶段。卷宗摆在面前,起诉意见书、讯问笔录、被害人陈述、鉴定意见、电子数据、资金流水等等,看似材料齐全。但在实际办案时,笔者第一件事并非急着写辩护词或法律意见,而是先把卷宗当作侦查活动的结果来读。证据是谁找来的,为什么找这份,为什么没有另一份,为什么只截取这一段聊天记录,为什么没有追上游、查原始载体、核实交易背景,这些问题比单纯摘录矛盾更重要。
《刑事诉讼法》规定,辩护人的责任,是根据事实和法律,提出犯罪嫌疑人、被告人无罪、罪轻或者减轻、免除刑事责任的材料和意见,维护其诉讼权利和其他合法权益。这句话放到实务中,笔者理解有两层工作:一层是审查卷内证据,另一层是提出材料和意见。材料从哪里来,意见如何形成,都离不开对案件事实的重新审视。