"假股权，真债权"的司法实践与实操注意事项

 一、"假股权，真债权 "

近年来"假股权，真债权"的话题越来越热，实践中的规模也越来越大，其中基建和房地产是"假股权，真债权"类资产主要投资方向。所谓"假股权，真债权"指的是A公司（通常为金融机构）购买并持有B公司的股权并不是以经营为目的的长期持有，通常B公司或其股东C会与A公司签订溢价回购协议，约定在到期日以固定价格回购，因此A享有的并非股权而是债权。

"假股权，真债权"能够存在与发展一个重要原因是：公司为了满足监管层面的要求，为了满足银监会提出的"四三二原则"（所谓"四三二原则"指的是"四证"——《国有土地使用证》、《建设用地规划许可证》、《建设工程规划许可证》和《建设工程开工许可证》齐全、项目资本金比例达到30%、开发商或其控股股东具备二级资质。）中的30%控制资金比例要求，因此企业会通过发行股票的形式来筹集资金——为了能够按计划或短时间内达到30%控制资金的标准，企业可能通过与投资方签订利息补偿协议以获得投资，此类行为即为"假股权，真债权"。该原则在最近一次重申于2010年12月8日发布的《关于信托公司房地产信托业务风险提示的通知（银监办发343号）》当中。

二、"股权"与 "债权"的定义

股权

股权又称股东权。我国《公司法》第4条规定公司股东依法享有资产收益、参与重大决策和选择管理者等权利。股权是基于股东对公司投入资产或者劳动获得的股东身份享有的权利，并且在公司盈利时享受分配利润及参与公司经营的权利。以有限责任公司为例，根据我国《公司法》第 74条对有限责任公司的规定：有下列情形之一的，对股东会该项决议投反对票的股东可以请求公司按照合理的价格收购其股权：（一）公司连续五年不向股东分配利润，而公司该五年连续盈利，并且符合本法规定的分配利润条件的；该法条指出在公司连续五年盈利的情况下公司应当向股东至少分配一次利润，即股东享受的利润分配依据公司经营状况而定，股东因其股权享有的收入是不固定的。