多层次争议解决条款的"攻"与"防"

“因本协议发生或与本协议有关的任何纠纷，双方应当友好协商，若协商不成，应将争议提交至 XXX仲裁机构仲裁解决”，类似约定在申请仲裁之前，当事方应当首先进行协商或调解等程序的条款，包括协商+仲裁、协商+调解+仲裁、调解+仲裁等多种形式，被称为多层次争议解决条款。看似平平无奇的约定，却经常成为败诉方撬动撤销仲裁裁决的武器。近期香港终审法院的判决，再次对该问题做了深入分析和阐述。厘清该问题，有助于当事人在面对类似情况时采取更有效率和有针对性的“攻”与“防”措施。

一、C v D案概要

近期颇具影响的C v D 案，就是关于多层次争议解决条款的认定。本案中的仲裁条款是：

“双方同意，如果双方之间因本协议，或是因其违约、解释或是有效性问题，而产生或是出现与之相关的任何争议、争端或是索赔，双方应真诚地尝试迅速通过谈判去解决此类争议。任何一方均可通过书面通知另一方，将此类争议提交双方的首席执行官进行解决。首席执行官（或其授权代表）应在有关书面请求提出之日起十  (10)  个工作日内，在双方可接受的时间和地点进行会面，并在其合理地认为有需要的情况下，尝试通过谈判解决有关争议。

如果任何争议无法在一方提出书面请求协商之日起六十  (60)  个工作日内，或在双方可能商定的其他时间期限内友好地解决，则该争议应由任意一方根据仲裁开始时适用有效的联合国国际贸易法委员会仲裁规则（ “规则”），在香港国际仲裁中心（ “HKIAC”），通过具有排他性和终局性的仲裁进行处理 ……”

如同很多争议发生时一样，双方在发生争议后，D公司的首席执行官向C公司的董事会主席发送了通知函，并抄送给了C公司的其他董事会成员。C公司认为D公司未按仲裁条款约定发函，就合同相关问题应当致函C公司首席执行官。