浅论国际商事仲裁中的第三方资助制度——以新加坡和香港第三方资助仲裁制度比较分析为视角
一、什么是国际商事仲裁第三方资助
国际商事仲裁第三方资助是指国际商事仲裁中,案件当事人之外的第三方向作为仲裁当事人的被资助方直接或间接提供资金或者其他实质性的支持,以期获得/分取仲裁裁决带来的直接经济利益的行为。这是一种仲裁费用分担机制,也是一种融资投资方式。
纠纷当事人寻求第三方介入的诱因繁多,主要包括三大类:一是缺乏启动和运行国际商事仲裁程序的资金;二是自身有资金但出于优化资本利用率的考量不愿投入到争议解决中;三是转移败诉风险。而对于第三方来说,资助仲裁本质上是一种投资行为,其以被投资方仲裁胜诉后的可得利益为投资目标,在胜诉的情况下按双方资助协议约定的比例分享胜诉利益。所以一般而言,第三方资助者在其进行资助之前都会对纠纷进行全面的尽职调查,特别是对仲裁预算与仲裁可回收款项的比例和案件本身的胜诉率的评估考量。当然如若被投资方败诉,依当前主流观点和实践操作,资助方无权追索。
二、第三方资助的发展轨迹
第三方资助的产生与发展是法律资本市场发展的一个视角。第三方资助最早出现于英美法系国家的诉讼领域的助讼和包揽诉讼的行为,是西方封建领主获得更多的土地所有权的手段和工具。因为当时的司法制度落后,监督体系不健全,这种行为的存在破坏了司法公正性,造成了滥诉与诽谤的滋生,同时为了阻止封建领主的扩张,这种助讼和包揽诉讼行为逐渐被禁止。
普通法系历来反对金融家对民事司法系统的任何干预侵犯——助讼和包揽诉讼原则("the
doctrines of maintenance and
champerty"),限制使用外部资金为诉讼提供资金,因为担心这会"玷污司法的纯粹性"。然而随着经济的发展,潜在的公共政策考虑已经转变了方向。在中世纪的英格兰,人们对软弱无力的法庭在面对肆无忌惮的贵族时需要保护的担忧已经转变为一种更为现代的考量,即民事司法系统对许多人来说已经变得过于昂贵。第三方资助能使得民事司法救济更易获得的优势逐步显现,而第三方资助禁令在今天已经不合时宜。