对"背靠背条款效力批复"的衍生思考及其合规启示

前 言

“背靠背”条款通常是指在贸易、建工等领域中一种特殊的支付安排。在这种安排下，付款方将从其客户那里收到款项后，再向收款方支付款项。

对于大型企业而言，“背靠背”条款在交易中被使用有助于大型企业利用市场优势地位分散自身资金压力，而中小企业常常为了争取交易机会而接受此类条款。“背靠背”条款这一类似河流上下游关系的款项支付约定，对采购方而言具有控制支付风险、减轻垫资压力的商业功能，常见于多手“发包—承包”关系的建设工程、转手买卖、连环资金拆借等商事领域，是市场链条中重要的交易结构。 ¹有观点认为：大型企业与中小企业博弈，前者占据更强的谈判地位，能够推动包含“背靠背”条款的合同条款。而中小企业在业务上对大型企业又往往具有依赖性，常常只能被迫接受这些条款。 ²

2024年8月27日，最高人民法院发布了《关于大型企业与中小企业约定以第三方支付款项为付款前提条款效力问题的批复》【法释〔2024〕11号】（以下简称“《批复》”）。《批复》一共2条，字数不多，原文如下：

最高人民法院关于大型企业与中小企业约定以第三方支付款项为

付款前提条款效力问题的批复

法释〔2024〕11 号

（2024年6月 3日最高人民法院审判委员会第 1921次会议通过，自 2024年8月27 日起施行）

山东省高级人民法院：

你院《关于合同纠纷案件中 “背靠背”条款效力的请示》收悉。经研究，批复如下：

一、大型企业在建设工程施工、采购货物或者服务过程中，与中小企业约定以收到第三方向其支付的款项为付款前提的，因其内容违反《保障中小企业款项支付条例》第六条、第八条的规定，人民法院应当根据民法典第一百五十三条第一款的规定，认定该约定条款无效。