外商投资企业的股东资格认定与股权转让问题研究

一、引言

2020年《中华人民共和国外商投资法》（以下简称“《外商投资法》”）实施后，取代了原有的“外资三法”，即《中华人民共和国中外合资经营企业法》《中华人民共和国外资企业法》和《中华人民共和国中外合作经营企业法》。本文旨在探讨《外商投资法》实施后，实践中涉及的两类常见问题：一是原股权登记为零的中方股东的股东资格认定问题；二是外商投资企业股东进行股权转让时所涉及的审批与备案程序要求，并在此基础上从实务角度提出风险防范建议。

二、原股权登记为零的中方股东的股东资格认定问题

改革开放初期，中方常通过提供土地使用权或房产等方式与外国投资者合作成立中外合作公司，但有时中方提供的合作条件未进行价值评估，导致工商登记中出现外方持股比例登记为100%，而中方登记为0%的现象。在《外商投资法》实施后，原有框架下股权登记为零的中方合作伙伴在改制过程中如何确认其股东身份成为关键问题。

根据我国现阶段的司法裁判实践，法院对中方股东资格的认定会同时关注形式要件和实质要件，在形式要件存在瑕疵的情况下，更注重审查实质要件。

参考案例（2023）粤0308行初3067号案，法院认为：“原告自设立以来的工商档案材料中备案的章程均有关于投资中方与投资外方出资方式的约定、董事会会议有投资中方委派的副董事长的签名，原告在庭审中亦确认某股份合作公司在原告经营过程中行使股东权利，其与某股份合作公司之间存在股权争议，在此基础上，原告径行通过申请工商变更登记的方式向被告申请将投资中方某股份合作公司持有的原告的0%股权与股东身份予以除名的申请事项缺乏事实和法律依据，故对原告的上述主张，本院不予采信。”该案法院认定股东身份关注的形式要件包括“工商档案材料、董事会会议”，实质要件包括“股东在公司经营过程中行使股东权利”。