一、规则层面的同业竞争问题
(一)科创板之外的板块对于同业竞争问题的规定
在《首次公开发行股票并上市管理办法》及《首次公开发行股票并在创业板上市管理办法》2016年修订之前,在规章层面,同业竞争问题是作为发行条件存在的,其属于判断"独立性"与否的问题,即发行人的独立性条件之一表现为"发行人的业务独立。发行人的业务应当独立于控股股东、实际控制人及其控制的其他企业,与控股股东、实际控制人及其控制的其他企业间不得有同业竞争或者显失公平的关联交易"。
2016年1月1日起,新的首发办法(包括创业板首发办法)实施,作为发行条件,"独立性"从规章中删除,转由《公开发行证券的公司信息披露内容与格式准则第1号-招股说明书(2015年修订)》作为信息披露予以披露。1号准则第七节的要求比首发办法更为具体,即"业务独立方面。发行人的业务独立于控股股东、实际控制人及其控制的其他企业,与控股股东、实际控制人及其控制的其他企业间不存在同业竞争或者显失公平的关联交易",并需要披露"发行人应披露是否存在与控股股东、实际控制人及其控制的其他企业从事相同、相似业务的情况。对存在相同、相似业务的,发行人应对是否存在同业竞争作出合理解释。"这种删除并转为信批并非意味着审核的放松,根据保代培训的意见,该种修订"并非放松要求或完全不关注",而是"要求发行人和中介机构充分披露是否符合独立性的要求"。
除前述外,证监会公布的IPO《首发业务若干问题解答》(即惯称的"50条")对核查判断同业竞争事项提出了更加细化的要求:
1.对于核查范围,证监会要求针对发行人控股股东(或实际控制人)及其近亲属全资或控股的企业进行核查。并且细化了亲属控制的企业的核查认定标准,将近亲属根据继承顺位做了亲疏划分,即:(1)如果发行人控股股东或实际控制人是自然人,其夫妻双方直系亲属(包括配偶、父母、子女)控制的企业与发行人存在竞争关系的,应认定为构成同业竞争。(2)发行人控股股东、实际控制人的其他近亲属(即兄弟姐妹、祖父母、外祖父母、孙子女、外孙子女)及其控制的企业与发行人存在竞争关系的,原则上认定为构成同业竞争,但发行人能够充分证明与前述相关企业在历史沿革、资产、人员、业务、技术、财务等方面基本独立且报告期内较少交易或资金往来,销售渠道、主要客户及供应商较少重叠的除外。(3)发行人控