他山之石：国外反垄断执法机构如何规制MFN条款

MFN条款是一种典型的纵向限制，近年来国外反垄断执法机构对MFN条款的执法活动较为频繁，特别是针对在线酒店预订平台Booking.com等公司进行的调查。实际上国内同期也有类似的调查行动，只是最终没有发现MFN条款构成纵向垄断协议。由于MFN条款客观上的确可能具有排除、限制竞争的效果，并非反垄断法盲区，因此为了更好地认识MFN条款，本文研究了一些国外典型案例，以供大家参考。

1. MFN条款的概念、促进竞争效果和反竞争效果

1.1 MFN条款的概念

MFN条款（Most Favored Nation clause），即最惠国条款，原为国际贸易政策中的重要内容，其签订目的在于要求缔约国给予对方国家投资者的待遇不得低于其给予任何第三国投资者的待遇 ¹，因此MFN条款也被称为"不歧视条款"。MFN条款的概念被移植到经营者的交易活动中，一般是指合同一方给予相对人的交易条件不低于其现在或未来给予任何其他第三方相对人的交易条件（尤其是价格层面）。 ²

国与国之间签订MFN条款的最根本目的在于防止歧视性贸易，而该类条款确实起到了维持国与国之间公平竞争的效果。但是，在经营者日常交易活动过程中签订的MFN条款，虽然对经营者的交易起到一定促进作用，但该类条款不仅对于缔约双方形成约束，同时也对某一行业的整体交易条件构成一定限制。 ³

1.2 MFN条款的促进竞争效果 ⁴

首先，MFN条款能够解决"套牢问题"（locked-in）。"套牢问题"通常表现为买方为某项交易付出大量成本后，卖方却寻求更有利于自身的交易。例如，买方为更有效地处理卖方提供的特定货物而投入大量成本对员工进行培训或对基础设施进行升级，然而在买方投入成本后，卖方却以更低价格与其他相对方进行交易，或干脆取消与买方的交易。MFN条款能够对交易进行锁定，从而提升交易双方对彼此的信赖程度。尤其对于长线交易而言，MFN条款能够将交易价格锁定为正常市场价，控制交易双方所面临的不可预测风险。