PPP项目中,社会投资人通过公开程序被选中为PPP项目的社会资本后,一般会成立项目公司具体负责项目的实施,但在PPP项目合同或其补充协议中都会约定社会资本对项目公司在PPP项目中的义务承担连带责任。这种连带责任在法律性质上究竟为何?笔者通过本文对此问题进行探索。
一、问题的提出
在PPP项目合同或者补充协议中通常会约定"社会资本方对项目公司的一切经营行为及其产生的法律后果承担全部连带责任"或类似表述,这是否意味着社会资本方对项目公司的义务承担连带保证担保责任呢?
上市公司是当前PPP项目中一种非常主要的社会投资人类型。由于法律法规对上市公司对外担保的决议程序、金额和信息披露等方面都有严格的要求,如果PPP项目公司股东对项目公司义务承担连带责任("股东连带责任")在法律性质上认定为连带保证担保,则上市公司或其控股子公司作为PPP项目股东签署PPP项目合同前不仅需要董事会或股东会审议批准,而且还要遵守金额和信息披露等方面的要求。
对于PPP项目中股东连带责任,一种观点认为构成连带保证,这种观点在实务中有一定的普遍性,且出于合规的考虑,很多上市公司在中标成为PPP项目社会资本方后,会选择做对外担保公告。如云南白药集团股份有限公司即在2017年11月23日发布《关于全资子公司投资设立PPP项目公司并对其提供担保的公告》,披露"全资子公司云南省医药有限公司(以下简称"省医药公司")与云南昊邦医药销售有限公司组成的联合体中标昆明医科大学第一附属医院呈贡医院(一期工程)PPP项目","现省医药公司拟以现金出资向项目公司投资入股10万元,股权比例为10%,并与合作方共同对项目公司的履约行为承担连带保证责任"。